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來源：【中國醫(yī)藥報】□張旭晟為進一步規(guī)范化妝品網(wǎng)絡經(jīng)營行為，近日，國家藥監(jiān)局發(fā)布《化妝品網(wǎng)絡經(jīng)營監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《辦法》），將于2023年9月1日起正式施行。經(jīng)營者展示的化妝品標簽等信息是否與國家藥監(jiān)局官方網(wǎng)站公布的相應產(chǎn)品信息一致；
來源：【中國醫(yī)藥報】
□ 張旭晟
為進一步規(guī)范化妝品網(wǎng)絡經(jīng)營行為，近日，國家藥監(jiān)局發(fā)布《化妝品網(wǎng)絡經(jīng)營監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《辦法》），將于2023年9月1日起正式施行。
由于化妝品網(wǎng)絡經(jīng)營存在一定的現(xiàn)實復雜性，相關主體除了應關注《化妝品監(jiān)督管理條例》（以下簡稱《條例》）以及《辦法》等化妝品領域法規(guī)的相關要求之外，還須充分厘清其他法律規(guī)范聯(lián)動對其商事行為的規(guī)制。
以化妝品安全為中心的管理要求
《辦法》主要以化妝品安全為核心進行考量，依據(jù)《條例》及配套法律文件對化妝品電子商務平臺經(jīng)營者（以下簡稱平臺方）和平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者（以下簡稱經(jīng)營者）分別提出了更為細化的管理要求。
首先，網(wǎng)絡經(jīng)營化妝品仍屬于化妝品經(jīng)營范疇，受《條例》《化妝品生產(chǎn)經(jīng)營監(jiān)督管理辦法》相關規(guī)定的法律約束。《辦法》延續(xù)了前述法規(guī)規(guī)章中對平臺方的責任要求，并特別針對化妝品網(wǎng)絡經(jīng)營領域進行了具體細化。例如，《辦法》第十一條明確了平臺方日常檢查的工作內(nèi)容（入網(wǎng)產(chǎn)品信息發(fā)布檢查、日常經(jīng)營行為檢查等）、檢查記錄應記載的信息內(nèi)容（至少包括檢查的平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者身份信息、檢查內(nèi)容、檢查結果、處置措施等信息）及記錄保存年限（不得少于2年）?！掇k法》第十三條規(guī)定了平臺方日常檢查中三大重點檢查事項：經(jīng)營者經(jīng)營的化妝品是否存在未經(jīng)注冊或者未備案、冒用他人化妝品注冊證編號或者備案編號等情況；經(jīng)營者展示的化妝品標簽等信息是否與國家藥監(jiān)局官方網(wǎng)站公布的相應產(chǎn)品信息一致；經(jīng)營者展示的化妝品標簽信息是否存在明示或者暗示具有醫(yī)療作用、虛假或者引人誤解、違反社會公序良俗等法律法規(guī)禁止標注的內(nèi)容。同時，鼓勵平臺開展自行抽樣檢驗，使其在“自治領域”內(nèi)履行自我管理的“準監(jiān)管”義務。
其次，《辦法》重申了《條例》中對經(jīng)營者的原則要求，經(jīng)營者應結合《化妝品標簽管理辦法》《兒童化妝品監(jiān)督管理規(guī)定》等法律文件，在實際經(jīng)營過程中予以嚴格落實。
最后，值得強調(diào)的是，《辦法》第二十二條第二款對于嚴重不合規(guī)化妝品其他批次產(chǎn)品的網(wǎng)絡經(jīng)營制定了新規(guī)，可以視為《中華人民共和國消費者權益保護法》第九條保護消費者知情權和選擇權在化妝品網(wǎng)絡經(jīng)營領域的外延。簡言之，曾檢出禁用原料或者可能危害人體健康物質(zhì)、兒童化妝品不符合規(guī)定等情形的化妝品，經(jīng)營者若繼續(xù)銷售其他批次前述化妝品的，須在此后一年的時段內(nèi)明確公示告知消費者相關信息。結合《辦法》中對平臺方的責任要求，該項信息公示要求亦屬于平臺方日常檢查工作內(nèi)容之一，故經(jīng)營者宜主動收集相關監(jiān)管公開信息，及時做好經(jīng)營調(diào)整預案。
關于網(wǎng)絡交易合規(guī)的管理要求
網(wǎng)絡經(jīng)營化妝品作為網(wǎng)絡交易類型中特別情形之一，同樣也需符合《中華人民共和國電子商務法》（以下簡稱《電子商務法》）和《網(wǎng)絡交易監(jiān)督管理辦法》等規(guī)定。
在網(wǎng)絡交易領域的法律視角下，雖然核心要義并非著重于化妝品產(chǎn)品本身，但是對于平臺方和經(jīng)營者的各項管理要求體現(xiàn)了異曲同工的立法宗旨。例如，《電子商務法》第三十八條強調(diào)了平臺方在“自治領域”內(nèi)履行自我管理的“準監(jiān)管”義務的重要性，若平臺方未履行相應義務，則會承擔相應的過錯責任?！毒W(wǎng)絡交易監(jiān)督管理辦法》第十九條對于全面、真實、準確、及時披露商品或者服務信息的原則要求，又與《辦法》第二十二條第二款產(chǎn)生呼應，該條款可作為理解《辦法》相關條款精神背后所蘊含監(jiān)管理念的底層基礎。可見，《辦法》是化妝品網(wǎng)絡交易領域的特別規(guī)定，在與相關網(wǎng)絡經(jīng)營法律規(guī)范保持同步性的同時，又對調(diào)整化妝品網(wǎng)絡交易的具體情形具有優(yōu)先適用性。
相較于以化妝品安全為中心的法律規(guī)范，關于網(wǎng)絡經(jīng)營合規(guī)的法律規(guī)范在調(diào)整平臺方與經(jīng)營者之間的公平競爭方面有其獨特價值。由于不同法律規(guī)范均賦予了平臺方自我管理的“準監(jiān)管”權利，從防范不正當交易行為發(fā)生角度來看，存在平臺方濫用自我管理權限從而損害經(jīng)營者合法權益的可能性。為此，《網(wǎng)絡交易監(jiān)督管理辦法》第三十二條規(guī)定平臺方不得干涉經(jīng)營者自主經(jīng)營，旨在保護經(jīng)營者的合法權益，防止平臺方濫用權利，進而達到保護消費者充分行使自主選擇權的實現(xiàn)。然而，相關條款在具體實踐中對于網(wǎng)絡交易中不正當行為的約束力度較弱，存在較大的自由解釋空間，可以進一步研究加以完善。
網(wǎng)絡直播營銷的法律定位
近年來，網(wǎng)絡直播營銷（俗稱“直播帶貨”）快速興起，成為互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展的新風口，包括化妝品在內(nèi)的諸多商品或服務借助網(wǎng)絡直播營銷方式實現(xiàn)了顯著增長。化妝品通過網(wǎng)絡直播營銷是一個復合又復雜的法律行為，既具備銷售的表象，又存在通過網(wǎng)絡進行宣傳的表征，導致其法律定位不易清晰地辨析，從而引發(fā)“如何界定網(wǎng)絡直播營銷構成廣告”的討論。
綜合近年來相關主管部門陸續(xù)發(fā)布的《關于加強網(wǎng)絡直播營銷活動監(jiān)管的指導意見》《網(wǎng)絡直播營銷管理辦法（試行）》《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》等文件精神，目前化妝品網(wǎng)絡直播營銷原則上不優(yōu)先被認定為廣告，但仍有可能構成商業(yè)廣告，進而按照《中華人民共和國廣告法》《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》承擔相應法律責任。設立這種監(jiān)管標準，一方面有助于網(wǎng)絡直播營銷各方主體對自身責任風險有合理預判，另一方面為執(zhí)法人員依個案把握裁量尺度留有一定的自由度。通過部分地方政府已出臺的網(wǎng)絡直播營銷合規(guī)指引，可以發(fā)現(xiàn)地方執(zhí)法部門對于網(wǎng)絡直播營銷商品和服務的把控尺度也有所不同。
需要額外說明的是，若網(wǎng)絡直播營銷被視為廣告且廣告客體為化妝品時，根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》《廣告絕對化用語執(zhí)法指南》，相關主體使用絕對化用語的，不屬于違法行為輕微的情形；同時也應避免在針對未成年人的網(wǎng)絡媒介上發(fā)布化妝品和美容廣告。此外，網(wǎng)絡直播營銷作為網(wǎng)絡經(jīng)營手段之一，雖在文義上未被《辦法》明確涵蓋，但實質(zhì)上亦屬于《辦法》所規(guī)制的經(jīng)營行為范疇。因此，如何在化妝品網(wǎng)絡直播營銷中落實《辦法》的相關要求，是過渡期內(nèi)相關主體須正視的重要議題。
隨著我國互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的發(fā)展與實體經(jīng)濟不斷深度融合，網(wǎng)絡交易在提升輻射影響力的同時又節(jié)約資源配置成本，為消費市場供需提供了有效連接。網(wǎng)絡交易經(jīng)營行為的不斷規(guī)范，也有助于線上經(jīng)濟增長趨勢保持長期健康與穩(wěn)定?；瘖y品網(wǎng)絡經(jīng)營行為監(jiān)管制度的真正落實與完善，不僅是化妝品法規(guī)體系內(nèi)規(guī)范的聯(lián)動成果，更需要認知到不同法律體系規(guī)范之間的聯(lián)動效應，方能充分體現(xiàn)《辦法》出臺的重要意義。
（作者單位：上海驥路律師事務所）
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一、根據(jù)《網(wǎng)絡信息內(nèi)容生態(tài)治理規(guī)定》《中華人民共和國未成年人保護法》等法律法規(guī)，對以下違法、不良信息或存在危害的行為進行處理。
1. 違反法律法規(guī)的信息，主要表現(xiàn)為：
1)反對憲法所確定的基本原則；
2)危害國家安全，泄露國家秘密，顛覆國家政權，破壞國家統(tǒng)一，損害國家榮譽和利益；
3)侮辱、濫用英烈形象，歪曲、丑化、褻瀆、否定英雄烈士事跡和精神，以侮辱、誹謗或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名譽、榮譽；
4)宣揚恐怖主義、極端主義或者煽動實施恐怖活動、極端主義活動；
5)煽動民族仇恨、民族歧視，破壞民族團結；
6)破壞國家宗教政策，宣揚邪教和封建迷信；
7)散布謠言，擾亂社會秩序，破壞社會穩(wěn)定；
8)宣揚淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪；
9)煽動非法集會、結社、游行、示威、聚眾擾亂社會秩序；
10)侮辱或者誹謗他人，侵害他人名譽、隱私和其他合法權益；
11)通過網(wǎng)絡以文字、圖片、音視頻等形式，對未成年人實施侮辱、誹謗、威脅或者惡意損害未成年人形象進行網(wǎng)絡欺凌的；
12)危害未成年人身心健康的；
13)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容；
2. 不友善：不尊重用戶及其所貢獻內(nèi)容的信息或行為。主要表現(xiàn)為：
1)輕蔑：貶低、輕視他人及其勞動成果；
2)誹謗：捏造、散布虛假事實，損害他人名譽；
3)嘲諷：以比喻、夸張、侮辱性的手法對他人或其行為進行揭露或描述，以此來激怒他人；
4)挑釁：以不友好的方式激怒他人，意圖使對方對自己的言論作出回應，蓄意制造事端；
5)羞辱：貶低他人的能力、行為、生理或身份特征，讓對方難堪；
6)謾罵：以不文明的語言對他人進行負面評價；
7)歧視：煽動人群歧視、地域歧視等，針對他人的民族、種族、宗教、性取向、性別、年齡、地域、生理特征等身份或者歸類的攻擊；
8)威脅：許諾以不良的后果來迫使他人服從自己的意志；
3. 發(fā)布垃圾廣告信息：以推廣曝光為目的，發(fā)布影響用戶體驗、擾亂本網(wǎng)站秩序的內(nèi)容，或進行相關行為。主要表現(xiàn)為：
1)多次發(fā)布包含售賣產(chǎn)品、提供服務、宣傳推廣內(nèi)容的垃圾廣告。包括但不限于以下幾種形式：
2)單個帳號多次發(fā)布包含垃圾廣告的內(nèi)容；
3)多個廣告帳號互相配合發(fā)布、傳播包含垃圾廣告的內(nèi)容；
4)多次發(fā)布包含欺騙性外鏈的內(nèi)容，如未注明的淘寶客鏈接、跳轉網(wǎng)站等，誘騙用戶點擊鏈接
5)發(fā)布大量包含推廣鏈接、產(chǎn)品、品牌等內(nèi)容獲取搜索引擎中的不正當曝光；
6)購買或出售帳號之間虛假地互動，發(fā)布干擾網(wǎng)站秩序的推廣內(nèi)容及相關交易。
7)發(fā)布包含欺騙性的惡意營銷內(nèi)容，如通過偽造經(jīng)歷、冒充他人等方式進行惡意營銷；
8)使用特殊符號、圖片等方式規(guī)避垃圾廣告內(nèi)容審核的廣告內(nèi)容。
4. 色情低俗信息，主要表現(xiàn)為：
1)包含自己或他人性經(jīng)驗的細節(jié)描述或露骨的感受描述；
2)涉及色情段子、兩性笑話的低俗內(nèi)容；
3)配圖、頭圖中包含庸俗或挑逗性圖片的內(nèi)容；
4)帶有性暗示、性挑逗等易使人產(chǎn)生性聯(lián)想；
5)展現(xiàn)血腥、驚悚、殘忍等致人身心不適；
6)炒作緋聞、丑聞、劣跡等；
7)宣揚低俗、庸俗、媚俗內(nèi)容。
5. 不實信息，主要表現(xiàn)為：
1)可能存在事實性錯誤或者造謠等內(nèi)容；
2)存在事實夸大、偽造虛假經(jīng)歷等誤導他人的內(nèi)容；
3)偽造身份、冒充他人，通過頭像、用戶名等個人信息暗示自己具有特定身份，或與特定機構或個人存在關聯(lián)。
6. 傳播封建迷信，主要表現(xiàn)為：
1)找人算命、測字、占卜、解夢、化解厄運、使用迷信方式治??；
2)求推薦算命看相大師；
3)針對具體風水等問題進行求助或咨詢；
4)問自己或他人的八字、六爻、星盤、手相、面相、五行缺失，包括通過占卜方法問婚姻、前程、運勢，東西寵物丟了能不能找回、取名改名等；
7. 文章標題黨，主要表現(xiàn)為：
1)以各種夸張、獵奇、不合常理的表現(xiàn)手法等行為來誘導用戶；
2)內(nèi)容與標題之間存在嚴重不實或者原意扭曲；
3)使用夸張標題，內(nèi)容與標題嚴重不符的。
8.「飯圈」亂象行為，主要表現(xiàn)為：
1)誘導未成年人應援集資、高額消費、投票打榜
2)粉絲互撕謾罵、拉踩引戰(zhàn)、造謠攻擊、人肉搜索、侵犯隱私
3)鼓動「飯圈」粉絲攀比炫富、奢靡享樂等行為
4)以號召粉絲、雇用網(wǎng)絡水軍、「養(yǎng)號」形式刷量控評等行為
5)通過「蹭熱點」、制造話題等形式干擾輿論，影響傳播秩序
9. 其他危害行為或內(nèi)容，主要表現(xiàn)為：
1)可能引發(fā)未成年人模仿不安全行為和違反社會公德行為、誘導未成年人不良嗜好影響未成年人身心健康的；
2)不當評述自然災害、重大事故等災難的；
3)美化、粉飾侵略戰(zhàn)爭行為的；
4)法律、行政法規(guī)禁止，或可能對網(wǎng)絡生態(tài)造成不良影響的其他內(nèi)容。
二、違規(guī)處罰
本網(wǎng)站通過主動發(fā)現(xiàn)和接受用戶舉報兩種方式收集違規(guī)行為信息。所有有意的降低內(nèi)容質(zhì)量、傷害平臺氛圍及欺凌未成年人或危害未成年人身心健康的行為都是不能容忍的。
當一個用戶發(fā)布違規(guī)內(nèi)容時，本網(wǎng)站將依據(jù)相關用戶違規(guī)情節(jié)嚴重程度，對帳號進行禁言 1 天、7 天、15 天直至永久禁言或封停賬號的處罰。當涉及欺凌未成年人、危害未成年人身心健康、通過作弊手段注冊、使用帳號，或者濫用多個帳號發(fā)布違規(guī)內(nèi)容時，本網(wǎng)站將加重處罰。
三、申訴
隨著平臺管理經(jīng)驗的不斷豐富，本網(wǎng)站出于維護本網(wǎng)站氛圍和秩序的目的，將不斷完善本公約。
如果本網(wǎng)站用戶對本網(wǎng)站基于本公約規(guī)定做出的處理有異議，可以通過「建議反饋」功能向本網(wǎng)站進行反饋。
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