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【裁判要旨】

1、當(dāng)事人為維護(hù)自身合法權(quán)益向行政機(jī)關(guān)投訴，具有處理投訴職責(zé)的行政機(jī)關(guān)作出或者未作出處理的，屬于行政訴訟法第二十五條第一款規(guī)定的“與行政行為有利害關(guān)系”。本案中，原告在美×診所由韓某進(jìn)行手術(shù)，后其認(rèn)為手術(shù)效果與美×診所和韓某宣傳的內(nèi)容不符，涉嫌虛假宣傳，故其為了維護(hù)合法自身權(quán)益向行政機(jī)關(guān)投訴。行政機(jī)關(guān)對該投訴所作銷案答復(fù)已對原告的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響，故其具有本案主體資格。

2、根據(jù)《微信公眾平臺服務(wù)協(xié)議》中載明的內(nèi)容，微信公眾號系騰訊向用戶提供的包括信息發(fā)布功能在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)服務(wù)。微信公眾號可以通過微信公眾平臺為相關(guān)用戶提供服務(wù)。隨著信息網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，微信公眾號是公民、法人和其他組織進(jìn)行信息交流的重要自媒體平臺，任何人均可關(guān)注或搜索瀏覽該公眾號內(nèi)容，且微信公眾號內(nèi)容可以通過微信消息或微信群轉(zhuǎn)發(fā)、在朋友圈分享等方式，擴(kuò)大傳播范圍，能夠起到向微信用戶介紹商品或者服務(wù)的作用。本案中，韓某個人微信公眾號上發(fā)布的相關(guān)內(nèi)容，主要以文字或圖片形式介紹手術(shù)前后形像及效果對比，宣傳其手術(shù)的治療效果，特別是其個人公眾號上留有“長按掃碼預(yù)約面診&手術(shù)”的二維碼，及提供咨詢及預(yù)約服務(wù)功能的設(shè)置，具有誘導(dǎo)瀏覽者購買服務(wù)的營銷屬性，以提高競爭力和公眾的認(rèn)可度。

3、本案中，韓某個人微信公眾號上宣傳其手術(shù)理念是“最小程度的損傷，對組織最大程度的愛護(hù)，我們以此作為核心價值觀，我們力保每一臺手術(shù)是最符合患者的且是健康、自然的手術(shù)”，該表述意在宣傳手術(shù)的治療效果，其多次使用“最小程度”“最大程度”“最符合”等廣告術(shù)語，東城監(jiān)管局認(rèn)為其不屬于絕對化用語明顯不當(dāng)。另外，按照一般常理和生活經(jīng)驗，東城監(jiān)管局提供的韓某所取得的中級職業(yè)醫(yī)師證書及有關(guān)協(xié)會發(fā)布的聘書等資料均不足以判斷韓某個人屬于“中國眼鼻修復(fù)整形知名專家”范疇，因此，韓某在個人微信公眾號宣傳其為“中國眼鼻整形修復(fù)知名專家”的行為已經(jīng)構(gòu)成虛假宣傳。

某市第二中級人民法院

行 政 判 決 書

（2020）京02行終1350號

上訴人（一審被告）某市市場監(jiān)督管理局。

法定代表人冀某，局長。

委托代理人吳某鉆，某市市場監(jiān)督管理局工作人員。

委托代理人李某，北京達(dá)曉律師事務(wù)所律師。

被上訴人（一審原告）錢某。

一審被告某市某區(qū)市場監(jiān)督管理局。

法定代表人韓某，局長。

委托代理人譚某，某市某區(qū)市場監(jiān)督管理局工作人員。

委托代理人張某璽，某市法大律師事務(wù)所律師。

錢某因訴某市某區(qū)市場監(jiān)督管理局（以下簡稱某區(qū)監(jiān)管局）行政答復(fù)和某市市場監(jiān)督管理局（以下簡稱市監(jiān)管局）行政復(fù)議決定一案，市監(jiān)管局不服某市某區(qū)人民法院（以下簡稱一審法院）所作（2020）京0101行初99號行政判決（以下簡稱一審判決），向本院提起上訴。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

2019年8月19日，某區(qū)監(jiān)管局對錢某作出《答復(fù)》（以下簡稱涉訴答復(fù)），內(nèi)容為：錢某：對于你舉報的韓某在個人微信公眾號上涉嫌違法宣傳的行為，我局經(jīng)立案調(diào)查后現(xiàn)答復(fù)如下：經(jīng)對韓某在個人微信公眾號上發(fā)布的原創(chuàng)文章進(jìn)行調(diào)查，其不屬于醫(yī)療廣告；經(jīng)對“韓某-中國眼鼻整形修復(fù)知名專家”字樣進(jìn)行調(diào)查，通過對當(dāng)事人取得的證書等證據(jù)進(jìn)行查證，現(xiàn)有證據(jù)不足以證明當(dāng)事人虛假宣傳；經(jīng)對“眼部整形理念-最小程度的損傷，對組織最大程序的愛護(hù)，以此作為核心的價值觀，力保每一臺手術(shù)是最符合患者的且是健康的、自然的手術(shù)”用語進(jìn)行調(diào)查，其不屬于使用絕對化用語的廣告違法行為。綜上，我局決定予以銷案。錢某不服該答復(fù)，向市監(jiān)管局申請行政復(fù)議，2019年12月27日，市監(jiān)管局作出京市監(jiān)復(fù)[2019]925號《行政復(fù)議決定書》（以下簡稱925號復(fù)議決定），維持了某區(qū)監(jiān)管局作出的涉訴答復(fù)。

錢某向一審法院訴稱，錢某為了改善上眼瞼組織缺失的凹陷及瘢痕粘連，多方求診，通過網(wǎng)絡(luò)查詢到自稱是“中國眼鼻修復(fù)整形知名專家”的韓某，其宣傳自己的手術(shù)是“最小程度的損傷，對組織最大程度的愛護(hù)，我們力保每一臺手術(shù)是最符合患者的且是健康的、自然的手術(shù)”，由此打消、減輕了錢某擔(dān)心再次手術(shù)損傷的顧慮。錢某一直觀察其公眾號上發(fā)布的案例，特別是脂肪移植案例，效果很好無一失敗，手術(shù)前韓某和其所在的北京美清醫(yī)療美容診所有限公司（以下簡稱美清診所）均未如實告知手術(shù)風(fēng)險和不良后果，還一直虛假承諾并夸大手術(shù)效果。于是錢某在被舉報人的承諾下于2018年12月6日進(jìn)行了手術(shù)。手術(shù)后出現(xiàn)了各種問題及癥狀，錢某認(rèn)為美清診所及韓某存在欺詐和虛假宣傳的違法行為。錢某多次找其理論，交涉無果。錢某作為受害方，為維護(hù)自身權(quán)益，于2019年4月2日向北京衛(wèi)生監(jiān)督熱線12320舉報投訴醫(yī)生韓某及其所在的美清診所，要求依法調(diào)查并查處其診療過程中的違法違規(guī)行為。某市某區(qū)衛(wèi)生健康委員會（以下簡稱某衛(wèi)健委）將其中涉及欺詐醫(yī)療消費(fèi)、虛假、夸大宣傳及手術(shù)的投訴轉(zhuǎn)交某市某區(qū)工商監(jiān)督部門（現(xiàn)為某區(qū)監(jiān)管局）處理。錢某于2019年5月31日按照某區(qū)監(jiān)管局的要求通過郵箱發(fā)送了書面的補(bǔ)充舉報信及相關(guān)證據(jù)。某區(qū)監(jiān)管局收到投訴材料及相關(guān)證據(jù)后，于2019年6月中旬向錢某郵寄了涉訴答復(fù)，告知錢某對美清診所不予立案調(diào)查；對于韓某涉嫌違法宣傳行為，決定立案調(diào)查。但2019年8月19日某區(qū)監(jiān)管局作出的涉訴答復(fù)對韓某涉嫌違法宣傳的行為決定予以銷案。錢某不服涉訴答復(fù)，向市監(jiān)管局申請行政復(fù)議，市監(jiān)管局作出925號復(fù)議決定，維持了涉訴答復(fù)。錢某認(rèn)為，某區(qū)監(jiān)管局、市監(jiān)管局均未對被舉報人是否涉嫌欺詐，是否存在夸大、虛假承諾手術(shù)效果等事項做全面、必要的調(diào)查及認(rèn)定，某區(qū)監(jiān)管局對韓某涉嫌違法廣告宣傳予以銷案的行政行為違反事實和法律規(guī)定。韓某在微信公眾號上所進(jìn)行的宣傳、推廣及發(fā)布案例，屬于互聯(lián)網(wǎng)廣告，應(yīng)適用《中華人民共和國廣告法》（以下簡稱《廣告法》）調(diào)整的范圍，亦屬于《醫(yī)療廣告管理辦法》規(guī)定的醫(yī)療廣告。某區(qū)監(jiān)管局、市監(jiān)管局對上述涉嫌夸大虛假欺詐醫(yī)療服務(wù)行為應(yīng)當(dāng)依法立案查處。故請求法院撤銷某區(qū)監(jiān)管局作出的涉訴答復(fù)和市監(jiān)管局作出的925復(fù)議決定，判令某區(qū)監(jiān)管局、市監(jiān)管局重新作出行政立案決定，對韓某涉嫌欺詐醫(yī)療服務(wù)及違法宣傳等行為正式受理、立案，并重新作出調(diào)查處理。

某區(qū)監(jiān)管局向一審法院辯稱，一、錢某與涉訴答復(fù)不具有利害關(guān)系，涉訴答復(fù)對錢某的權(quán)利義務(wù)沒有產(chǎn)生實際影響，其不具備本案錢某主體資格。二、某區(qū)監(jiān)管局于2019年5月8日接到某衛(wèi)健委的《案件線索移送函》及相關(guān)附件材料，稱錢某反映美清診所涉嫌虛假宣傳，經(jīng)錢某補(bǔ)充提交舉報材料后，某區(qū)監(jiān)管局開始調(diào)查取證工作。于2019年6月4日到長安公證處辦理了涉嫌虛假宣傳的“韓某眼鼻修復(fù)藝術(shù)”微信公眾號相關(guān)內(nèi)容的證據(jù)保全公證；于2019年6月10日，對美清診所位于某區(qū)張自忠路10號-1至1層1-1007（一層）經(jīng)營場所進(jìn)行了現(xiàn)場檢查，因診所正在裝修，未發(fā)現(xiàn)其存在涉嫌虛假宣傳的情況。檢查時獲悉，韓某是該診所的醫(yī)生，于2018年11月到該診所就業(yè)，“韓某眼鼻修復(fù)藝術(shù)”微信公眾號系韓某個人申請并使用的微信公眾號，并非美清診所申請和使用。2019年6月11日，某區(qū)監(jiān)管局對韓某進(jìn)行詢問，韓某認(rèn)可“韓某眼鼻修復(fù)藝術(shù)”微信公眾號系其個人申請并使用的微信公眾號，系其在中國醫(yī)科大學(xué)航空總醫(yī)院工作時申請的，與美清診所無關(guān)。該微信公眾號上的文章系韓某本人撰寫和發(fā)布的，主要介紹韓某本人做過的一些手術(shù)案例及其撰寫的醫(yī)學(xué)文章。根據(jù)上述調(diào)查取證情況，某區(qū)監(jiān)管局認(rèn)為錢某舉報的涉嫌虛假宣傳一事與美清診所無關(guān)，故于2019年6月14日決定對美清診所不予立案，并將處理結(jié)果告知錢某。某區(qū)監(jiān)管局認(rèn)為，涉訴答復(fù)認(rèn)定事實清楚，證據(jù)充分，程序合法，適用法律正確，請求法院駁回錢某的訴訟請求。

市監(jiān)管局向一審法院辯稱，錢某不服某區(qū)監(jiān)管局所做的涉訴答復(fù)，于2019年10月16日向市監(jiān)管局申請行政復(fù)議。市監(jiān)管局于同日依法受理，并向某區(qū)監(jiān)管局送達(dá)《行政復(fù)議答復(fù)通知書》。市監(jiān)管局經(jīng)審理并依法延期，于2019年12月27日作出925號復(fù)議決定，并向各方當(dāng)事人郵寄送達(dá)，錢某于2020年1月2日簽收。市監(jiān)管局認(rèn)為韓某通過微信公眾號發(fā)布文章，對其以往手術(shù)案例進(jìn)行陳述，并發(fā)表個人簡介，并非對所在醫(yī)療機(jī)構(gòu)及醫(yī)療服務(wù)進(jìn)行介紹，不屬于醫(yī)療廣告，現(xiàn)有證據(jù)無法證明韓某存在虛假宣傳、在廣告中使用絕對化用語的違法行為，故某區(qū)監(jiān)管局銷案決定和涉訴答復(fù)并無不妥。市監(jiān)管局認(rèn)為，925號復(fù)議決定事實清楚，適用法律正確，程序合法，請求法院依法判決駁回錢某的訴訟請求。

一審法院經(jīng)審理查明：錢某為了改善上眼瞼組織缺失的凹陷及瘢痕粘連，于2018年12月6日在美清診所由韓某醫(yī)生進(jìn)行了修復(fù)整形手術(shù)。后錢某認(rèn)為整形手術(shù)并沒有達(dá)到事前宣傳和承諾的效果，于2019年4月通過電子郵件向某衛(wèi)健委投訴美清診所及韓某存在欺詐和虛假宣傳等違法行為，要求依法調(diào)查并查處。2019年4月15日，某衛(wèi)健委收到錢某的《舉報投訴信》，并于同年4月22日將錢某反映美清診所涉嫌虛假宣傳的問題移送給某監(jiān)督局辦理。2019年5月8日，某區(qū)監(jiān)管局將上述舉報材料轉(zhuǎn)由該局綜合科辦理。某區(qū)監(jiān)管局經(jīng)辦部門要求錢某補(bǔ)充提交舉報材料，并于2019年5月31日收到錢某以郵件方式提交的補(bǔ)充舉報材料。錢某在工商（補(bǔ)充）舉報信中聲稱，韓某的個人公眾號中自稱“中國眼鼻修復(fù)整形知名專家”，其在公眾號中發(fā)布患者術(shù)后形像和效果成功范例，面診承諾及案例中文字描述涉嫌使用保證治愈或隱含保障治愈的語言誘導(dǎo)整形。韓某以私自設(shè)立的公眾號對外推廣宣傳自己的醫(yī)療整形，屬于醫(yī)療廣告，違反了法律規(guī)定的非醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得發(fā)布醫(yī)療廣告的規(guī)定，要求進(jìn)行調(diào)查處理”。錢某同時向某區(qū)監(jiān)管局提交了其從韓某微信公眾號宣傳頁面截屏33張以及術(shù)前面診錄音和微信聊天記錄等證據(jù)。2019年5月27日，某區(qū)監(jiān)管局辦理了延長核查十五個工作日的審批手續(xù)。2019年6月4日，某區(qū)監(jiān)管局工作人員到北京長安公證處申請對其持有手機(jī)登錄網(wǎng)頁版微信并瀏覽韓某微信公眾號文章的過程及內(nèi)容進(jìn)行證據(jù)保全公證。2019年6月10日，某區(qū)監(jiān)管局到美清診所位于某區(qū)張自忠路10號-1至1層1-1007（一層）的經(jīng)營場所進(jìn)行現(xiàn)場檢查，因經(jīng)營場所正在裝修，某區(qū)監(jiān)管局未發(fā)現(xiàn)美清診所存在虛假宣傳的情況?，F(xiàn)場檢查時，美清診所出具證明稱韓某醫(yī)生本人于2018年11月始在美清診所就業(yè)，“韓某眼鼻修復(fù)藝術(shù)”系韓某個人申請并使用的微信公眾號，申請時間是2016年7月，并非美清診所申請并使用。2019年6月11日，某區(qū)監(jiān)管局對韓某進(jìn)行詢問并制作相關(guān)筆錄，韓某本人亦認(rèn)可“韓某眼鼻修復(fù)藝術(shù)”系其個人申請并使用的微信公眾號，系其在中國醫(yī)科大學(xué)航空總醫(yī)院工作時申請，韓某還提供了證明其為知名專家的有關(guān)協(xié)會聘書材料及中級執(zhí)業(yè)醫(yī)師證書。根據(jù)上述調(diào)查事實，某區(qū)監(jiān)管局于2019年6月14日作出答復(fù)，告知錢某其舉報的美清診所涉嫌虛假宣傳的違法行為不存在，決定不予立案調(diào)查；對于錢某舉報韓某在個人微信公眾號上涉嫌違法宣傳的行為，某區(qū)監(jiān)管局決定立案調(diào)查。2019年6月24日，某市長安公證處作出（2019）京長安內(nèi)經(jīng)證字第25744號、25745號《公證書》?！豆C書》主要包含“韓某中國眼鼻整形修復(fù)知名專家；最小程度的損傷，對組織最大程序的愛護(hù)，我們力保每一臺手術(shù)是最符合患者的且是健康的、自然的手術(shù)；術(shù)前咨詢、預(yù)約門診及手術(shù)在下方發(fā)送[預(yù)約]這兩個漢字，收到圖片后長按掃碼添加微信號，與我的助理咨詢并預(yù)約”及手術(shù)成功的案例等內(nèi)容。2019年7月1日，某區(qū)監(jiān)管局通過電話向某衛(wèi)健委法制監(jiān)督科咨詢“知名專家”相關(guān)問題，某衛(wèi)健委答復(fù)相關(guān)法律法規(guī)對“知名專家”沒有相關(guān)規(guī)定。經(jīng)過調(diào)查后，某區(qū)監(jiān)管局于2019年8月19日作出涉訴答復(fù)，決定予以銷案。錢某不服涉訴答復(fù)，于2019年10月16日向市監(jiān)管局申請行政復(fù)議。市監(jiān)管局同日依法受理，于次日作出《行政復(fù)議答復(fù)通知書》并送達(dá)到某區(qū)監(jiān)管局。某區(qū)監(jiān)管局于同年10月25日提交《行政復(fù)議答復(fù)書》及相關(guān)的證據(jù)材料，市監(jiān)管局經(jīng)審理并履行相關(guān)審批手續(xù)后，于同年12月9日作出《延期審理通知書》，認(rèn)為案情復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》（以下簡稱《行政復(fù)議法》）第三十一條第一款的規(guī)定，決定延期至2020年1月14日前作出行政復(fù)議決定。2019年12月27日市監(jiān)管局作出925號復(fù)議決定，維持了涉訴答復(fù)。

一審法院認(rèn)為，根據(jù)《廣告法》第六條規(guī)定，縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作，某區(qū)監(jiān)管局具有本監(jiān)督管理行政區(qū)域內(nèi)商業(yè)廣告活動的法定職責(zé)。根據(jù)《行政復(fù)議法》第十二條的規(guī)定，對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。故錢某對于某區(qū)監(jiān)管局的涉訴答復(fù)不服，可以向其上一級主管部門市監(jiān)管局申請行政復(fù)議。

本案核心爭議焦點(diǎn)有三：一是錢某是否具有本案主體資格？二是韓某在個人微信公眾號上發(fā)布的文字及圖片內(nèi)容是否屬于廣告范疇？三是韓某在微信公眾號上發(fā)布的內(nèi)容是否構(gòu)成虛假宣傳？

關(guān)于錢某是否具有本案主體資格問題。《中華人民共和國行政訴訟法》第二十五條第一款規(guī)定，行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第十二條第五款第（五）項規(guī)定，當(dāng)事人為維護(hù)自身合法權(quán)益向行政機(jī)關(guān)投訴，具有處理投訴職責(zé)的行政機(jī)關(guān)作出或者未作出處理的，屬于行政訴訟法第二十五條第一款規(guī)定的“與行政行為有利害關(guān)系”。本案中，錢某在美清診所由韓某進(jìn)行手術(shù)，后其認(rèn)為手術(shù)效果與美清診所和韓某宣傳的內(nèi)容不符，涉嫌虛假宣傳，故其為了維護(hù)合法自身權(quán)益向行政機(jī)關(guān)投訴。行政機(jī)關(guān)對該投訴所作銷案答復(fù)已對錢某的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響，故其具有本案主體資格。某區(qū)監(jiān)管局主張錢某沒有訴權(quán)的理由不能成立，不予支持。

被投訴人韓某在個人微信公眾號上發(fā)布的文字及圖片等內(nèi)容是否屬于廣告范疇。《廣告法》第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)，商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動，適用本法。上述規(guī)定并不排除個人可以作為廣告主發(fā)布廣告。根據(jù)《微信公眾平臺服務(wù)協(xié)議》中載明的內(nèi)容，微信公眾號系騰訊向用戶提供的包括信息發(fā)布功能在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)服務(wù)。微信公眾號可以通過微信公眾平臺為相關(guān)用戶提供服務(wù)。隨著信息網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，微信公眾號是公民、法人和其他組織進(jìn)行信息交流的重要自媒體平臺，任何人均可關(guān)注或搜索瀏覽該公眾號內(nèi)容，且微信公眾號內(nèi)容可以通過微信消息或微信群轉(zhuǎn)發(fā)、在朋友圈分享等方式，擴(kuò)大傳播范圍，能夠起到向微信用戶介紹商品或者服務(wù)的作用。本案中，韓某個人微信公眾號上發(fā)布的相關(guān)內(nèi)容，主要以文字或圖片形式介紹手術(shù)前后形像及效果對比，宣傳其手術(shù)的治療效果，特別是其個人公眾號上留有“長按掃碼預(yù)約面診&手術(shù)”的二維碼，及提供咨詢及預(yù)約服務(wù)功能的設(shè)置，具有誘導(dǎo)瀏覽者購買服務(wù)的營銷屬性，以提高競爭力和公眾的認(rèn)可度。因此，韓某在個人微信公眾號上發(fā)布的文字及圖片內(nèi)容符合《廣告法》規(guī)定的廣告活動，應(yīng)納入《廣告法》的調(diào)整范疇。某區(qū)監(jiān)管局認(rèn)為，《醫(yī)療廣告管理辦法》規(guī)制的是醫(yī)療機(jī)構(gòu)的廣告行為，只有通過嚴(yán)格的審查程序，才能通過媒介或者其他方式對外發(fā)布，故韓某作為公民個人，發(fā)布的文章和介紹內(nèi)容不屬于醫(yī)療廣告。一審法院認(rèn)為，《醫(yī)療廣告管理辦法》第二條規(guī)定，醫(yī)療廣告是指利用各種媒介或者形式直接或者間接介紹醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)療服務(wù)的廣告；第五條規(guī)定，非醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得發(fā)布醫(yī)療廣告；第七條規(guī)定，醫(yī)療廣告不得含有宣傳治愈或者隱含保證治愈的等內(nèi)容。根據(jù)上述規(guī)定，韓某存在利用個人微信公眾號直接或者間接介紹醫(yī)療服務(wù)的內(nèi)容，某區(qū)監(jiān)管局認(rèn)為韓某發(fā)布的文章和介紹內(nèi)容不屬于醫(yī)療廣告的理由，依法不能成立。

關(guān)于韓某微信公眾號上發(fā)布的廣告是否違反《廣告法》的規(guī)定問題。《廣告法》第九條第（三）項規(guī)定，廣告不得使用“國家級”“最高級”“最佳”等用語。本案中，韓某個人微信公眾號上宣傳其手術(shù)理念是“最小程度的損傷，對組織最大程度的愛護(hù)，我們以此作為核心價值觀，我們力保每一臺手術(shù)是最符合患者的且是健康、自然的手術(shù)”，該表述意在宣傳手術(shù)的治療效果，其多次使用“最小程度”“最大程度”“最符合”等廣告術(shù)語，某區(qū)監(jiān)管局認(rèn)為其不屬于絕對化用語明顯不當(dāng)。另外，按照一般常理和生活經(jīng)驗，某區(qū)監(jiān)管局提供的韓某所取得的中級職業(yè)醫(yī)師證書及有關(guān)協(xié)會發(fā)布的聘書等資料均不足以判斷韓某個人屬于“中國眼鼻修復(fù)整形知名專家”范疇，因此，韓某在個人微信公眾號宣傳其為“中國眼鼻整形修復(fù)知名專家”的行為已經(jīng)構(gòu)成虛假宣傳。某區(qū)監(jiān)管局作出的涉訴答復(fù)認(rèn)定事實錯誤，適用法律不準(zhǔn)確，依法應(yīng)予撤銷。

市監(jiān)管局收到行政復(fù)議申請后，依法于同日受理，并向某區(qū)監(jiān)管局送達(dá)《行政復(fù)議答復(fù)通知書》，經(jīng)依法延期后，于法定期限內(nèi)作出925號復(fù)議決定，行政復(fù)議程序合法。但是，鑒于原行政行為存在認(rèn)定事實錯誤、適用法律不準(zhǔn)確的情形，故市監(jiān)管局所作維持原行政行為的復(fù)議結(jié)論是錯誤的，依法應(yīng)一并予以撤銷。

綜上，一審法院依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第七十條第（二）項、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第一百三十六條第三款之規(guī)定，判決：一、撤銷某市某區(qū)市場監(jiān)督管理局于二〇一九年八月十九日作出的答復(fù)；二、撤銷某市市場監(jiān)管局于二〇一九年十二月二十七日作出的京市監(jiān)復(fù)[2019]925號《行政復(fù)議決定書》；三、責(zé)令某市某區(qū)市場監(jiān)督管理局于一審判決生效之日起三十日內(nèi)針對錢某的投訴舉報重新作出立案調(diào)查處理決定。

市監(jiān)管局不服一審判決，上訴至本院，認(rèn)為：1.韓某的個人公眾號并非美清診所的公眾號，不屬于商品經(jīng)營者或服務(wù)提供者；2.一審判決中關(guān)于韓某在個人微信公眾號上發(fā)布的文字內(nèi)容屬于虛假宣傳的認(rèn)定，缺乏事實及法律依據(jù)；3.市監(jiān)管局作出的行政行為認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，程序合法。請求撤銷一審判決，改判駁回錢某全部訴訟請求。

某區(qū)監(jiān)管局同意市監(jiān)管局的意見。

錢某同意一審判決，請求予以維持。

錢某向一審法院提交了如下證據(jù)：

1、2019年4月15日錢某的舉報投訴信，證明錢某向衛(wèi)生部門投訴舉報的事實。

2、工商（補(bǔ)充）舉報信，證明錢某向某區(qū)監(jiān)管局補(bǔ)充投訴舉報書面材料。

3、某區(qū)監(jiān)管局于2019年6月14日作出的答復(fù)，證明某區(qū)監(jiān)管局對韓某涉嫌違法宣傳決定立案調(diào)查。

4、涉訴答復(fù)，證明某區(qū)監(jiān)管局對韓某涉嫌違法宣傳予以銷案的決定。

5、行政復(fù)議申請書，證明錢某向市監(jiān)管局申請行政復(fù)議。

6、京市監(jiān)復(fù)字[2019]925號《延期審理通知書》，證明市監(jiān)管局受理錢某的復(fù)議申請。

7、925號復(fù)議決定，證明市監(jiān)管局維持某區(qū)監(jiān)管局的銷案決定。

8、郵政快遞單，證明錢某向某市監(jiān)管局提交了復(fù)議申請書，證據(jù)包括錄音光盤等材料。

9、順豐速運(yùn)憑證，證明錢某向市監(jiān)管局補(bǔ)交相關(guān)材料。

10、順豐快遞網(wǎng)上查詢單，證明錢某向市監(jiān)管局提供相關(guān)行政處罰案例。

11、錢某與某區(qū)監(jiān)管局的電話錄音文字整理，證明某區(qū)監(jiān)管局未盡及時全面的調(diào)查責(zé)任。

某區(qū)監(jiān)管局向一審法院提交了如下證據(jù)：

1、案件移轉(zhuǎn)函轉(zhuǎn)辦登記表及案件線索移送函，證明2019年5月8日某區(qū)監(jiān)管局收到舉報材料。

2、錢某補(bǔ)充材料，證明2019年5月31日收到錢某的補(bǔ)充材料。

3、美清診所證明材料及相關(guān)材料，證明2019年6月10日美清診所向某區(qū)監(jiān)管局說明情況。

4、現(xiàn)場筆錄及照片，證明2019年6月10日某區(qū)監(jiān)管局到美清診所進(jìn)行現(xiàn)場檢查的情況。

5、韓某身份證及中級執(zhí)業(yè)醫(yī)師證書，證明2019年6月11日某區(qū)監(jiān)管局向韓某調(diào)取的醫(yī)師資質(zhì)證書。

6、韓某聘書材料，證明韓某自稱知名專家的證明材料。

7、“韓某眼鼻修復(fù)藝術(shù)”微信公眾號內(nèi)容打印件，證明韓某注冊公眾號，以及在公眾號介紹其本人工作目標(biāo)和理念的情況。

8、韓某詢問筆錄，證明2019年6月11日韓某接受某區(qū)監(jiān)管局詢問的情況。

9、公證書，證明2019年6月4日某區(qū)監(jiān)管局進(jìn)行保全證據(jù)公證的情況。

10、工作記錄，證明某區(qū)監(jiān)管局向某衛(wèi)健委咨詢“知名專家”問題的情況。

11、延長核查時間有關(guān)事項審批表，證明2019年5月27日某區(qū)監(jiān)管局依法申請延長核查時間的情況。

12、立案審批表，證明2019年6月14日某區(qū)監(jiān)管局對韓某作出立案決定。

13、銷案審批表，證明2019年8月19日某區(qū)監(jiān)管局作出銷案決定。

14、涉訴答復(fù)及相關(guān)材料，證明2019年8月20日某區(qū)監(jiān)管局在規(guī)定期限內(nèi)將處理結(jié)果告知錢某的事實。

市監(jiān)管局向一審法院提交了如下證據(jù)：

1、錢某提交的《行政復(fù)議申請書》、證據(jù)材料及快遞底單。

2、行政復(fù)議有關(guān)事項審批表。

市監(jiān)管局用上述證據(jù)證明錢某提出的復(fù)議請求、事實和理由，市監(jiān)管局依法受理錢某提起的復(fù)議申請。

3、《行政復(fù)議答復(fù)通知書》及送達(dá)回執(zhí)，證明市監(jiān)管局依法通知復(fù)議被申請人進(jìn)行答復(fù)，程序合法。

4、某區(qū)監(jiān)管局提交的《行政復(fù)議答復(fù)書》及證據(jù)材料，證明市監(jiān)管局收到某區(qū)監(jiān)管局提交的復(fù)議答復(fù)材料。

5、行政復(fù)議有關(guān)事項審批表、《延期審理通知書》及送達(dá)回執(zhí)，證明市監(jiān)管局依法履行了延期程序。

6、925號復(fù)議決定、快遞底單及送達(dá)回執(zhí)，證明市監(jiān)管局依法作出925號復(fù)議決定并向當(dāng)事人依法送達(dá)，程序合法。

一審法院對上述經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)材料作如下確認(rèn)：錢某提交的證據(jù)4和證據(jù)7，某區(qū)監(jiān)管局提交的證據(jù)14中的涉訴答復(fù)、市監(jiān)管局提交的證據(jù)6中的925號復(fù)議決定系本案被訴行政行為，不作為證據(jù)使用。錢某提交的證據(jù)11不能直接證明其主張的證明目的，不予采信。除上述證據(jù)外，錢某、某區(qū)監(jiān)管局、市監(jiān)管局提交的其他證據(jù)符合《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》中規(guī)定的提供證據(jù)的要求，對證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性予以采納。

一審法院已將上述證據(jù)材料全部移送本院，本院審查后認(rèn)定，一審法院對上述證據(jù)材料所作認(rèn)證符合《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)本院審查屬實，亦予以確認(rèn)。

根據(jù)上述被認(rèn)定合法有效的證據(jù)，本院認(rèn)定一審法院審理查明的事實成立。

本院認(rèn)為，根據(jù)《廣告法》第六條規(guī)定，縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作，某區(qū)監(jiān)管局具有監(jiān)督管理本行政區(qū)域內(nèi)商業(yè)廣告活動的法定職責(zé)。根據(jù)《行政復(fù)議法》第十二條的規(guī)定，對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。錢某對于某區(qū)監(jiān)管局的涉訴答復(fù)不服，可以向其上一級主管部門市監(jiān)管局申請行政復(fù)議。一審法院關(guān)于錢某具有原告主體資格、韓某在其個人微信公眾號上發(fā)布的內(nèi)容應(yīng)納入《廣告法》的調(diào)整范疇以及相關(guān)內(nèi)容違反了《廣告法》規(guī)定所作的認(rèn)定，本院持相同意見，不再贅述。某區(qū)監(jiān)管局作出的涉訴答復(fù)認(rèn)定事實錯誤，適用法律錯誤，依法應(yīng)予撤銷。市監(jiān)管局作出的925號復(fù)議決定，程序合法，但維持原行政行為的結(jié)論錯誤，依法應(yīng)一并予以撤銷。一審判決認(rèn)定事實清楚，程序合法，適用法律正確，本院予以維持。市監(jiān)管局的上訴請求缺乏事實及法律依據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第八十九條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：